עסק משפחתי | יולי 2023 | גיליון 2

סקירת פרוטוקולים של אמנות מס דוגמה ראשונה: הפרוטוקול של אמנת ישראל-פנמה , נכנסה לתוקף אמנת המס בין מדינת ישראל לפנמה. לצד האמנה נחתם גם פרוטוקול הכולל 2014 ליוני 30 ב- לפרוטוקול קובע כך: 4 . סעיף תושבותה של נאמנותפרמטרים להכרעת את הכינון וההפעלה של הנאמנות; המסדירא) דין המדינה ב) מיקום נכסי הנאמנות; ג) מקום מושבו של מקים הנאמנות במועד הקמת הנאמנות ובפרק הזמן הנוגע בדבר; וכן ד) המדינה שהנהנים מהנאמנות הם תושביה בפרק הזמן המדובר." "מובן כי בהשתדלן לקבוע את מקום המושב של נאמנות לפרק זמן מסוים, הרשויות המוסמכות יביאו בחשבון את כל הגורמים הנוגעים בדבר, כולל: מתוך הפרוטוקול לאמנת ישראל-פנמה, עולה כי ישנם חמישה פרמטרים רלוונטיים להכרעת תושבותה של דין המדינה המסדיר (א) נאמנות בין ישראל לפנמה: את הכינון וההפעלה של הנאמנות שהיא המדינה שעל מיקום נכסי הנאמנות; (ב) פי דיניה הוקמה הנאמנות; מקום (ד) תושבותו של יוצר הנאמנות בעת כינונה;(ג) (ה) תושבותו של היוצר בשנת הכספים הרלבנטי לדיון; תושבותם של הנהנים בנאמנות. הבה ניישם את הפרוטוקול האמור במקרה הייצוגי הראשון – "נאמנות מקור זר", וכן נניח שמדובר בתושב פנמה שהקים נאמנות לטובת ילדיו או נכדיו אשר חלקם תושבי פנמה וחלקם תושבי ישראל. להלן נראה כי אפשר לנטרל את הפרמטר האחרון המתייחס לתושבות הנהנים. זאת משום שלפי עובדות המקרה, ישנם נהנים שהם תושבי שתי מדינות, ולכן אין בתושבותם כדי להשליך באופן ברור לגבי תושבותה של הנאמנות (על אף שעל פי הדין המקומי בישראל, מספיק קיומו של ילד או נכד אחד בישראל כדי לקבוע שהנאמנות כולה היא תושבת ישראל!). עם זאת, באשר לשאר הפרמטרים, נראה כי כולם, ללא יוצא מן הכלל, קובעים שמדובר בנאמנות תושבת פנמה ולא ישראל. יתרה מזו, אף אם יוצר הנאמנות יעלה לישראל וישאיר את הנכסים במקומם המקורי תחת נאמן יצביעו על תושבות פנמי, שלושה מבין ארבעה מבחנים לעומת 3( כך, בהתאם למאזן התושבות האמור פנמית! ועל פי הפרמטרים שנקבעו לטובת תושבות זרה) 1 בפרוטוקול אמנת ישראל-פנמה (ובשונה מההכרעה שהייתה מתקבלת לו הסתמכנו רק על הדין הפנימי הישראלי), נראה כי הליך הסכמה הדדית בנוגע למקרה להכרעה כי מדובר של "נאמנות מקור זר" היה מובילה שאינה חייבת מס בישראל (על פי בנאמנות תושבת חוץ הוראות האמנה), אלא אם כן יצמחו לה הכנסות ממקור ישראלי. במקרה השני – המקרה של "נאמנות מקור ישראל", הדין ; תושב ישראל עשוי להיות שונה. היוצר ביום ההקמה – ; הנהנים מחולקים; תושב ישראלגם בשנה הרלוונטית הנאמנות הוקמה על פי דיני פנמה, והנאמן הינו פנמי, אולם מיקום הנכסים וניהולם אינו ברור. בדרך כלל אם 8 7 מדובר בנכסים שנוצרו מפעילות ישראלית במקור. מדובר בנכסים שהם מזומנים או פיננסיים שווי-מזומנים, וכמובן אם ליוצר תושב ישראל או למי מטעמו מעורבות מהותית בניהול אותם נכסים, יש להניח שמדינת ישראל עשויה לטעון שמתקיימות מספיק נקודות זיקה לישראל כדי "להילחם" על מקום המושב הפיסקלי לפי האמנה. 51 2023 יולי 2 עסק משפחתי גיליון

RkJQdWJsaXNoZXIy NDU2MA==